现实中，会发生单位的员工因违法或犯罪被拘留的情况。那么是不是员工只要“被拘留”，用人单位就可以将其辞退？
　　张先生是某公司的员工，在老家因宅基地纠纷，与邻居发生冲突，被公安机关行政拘留5天。单位知道后对其做出辞退决定。张先生认为，单位并没有“被拘留”就能解除劳动合同的规定，辞退行为违法，要求单位赔偿。单位认为，张先生“被拘留”属于“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度”，辞退决定合法，没有赔偿义务。
　　单位辞退张先生的行为是否合法，单位是否应对张先生予以赔偿。要看单位的规章制度中是否有“被拘留”可解除劳动合同的相关规定。如没有相关规定，单位仅因张先生“被拘留”就将其辞退，属于违法解除劳动合同，应对张先生予以赔偿。
　　首先，依据《中华人民共和国劳动合同法》《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》，只有劳动者被依法追究刑事责任，用人单位才可以依法解除劳动合同。“被依法追究刑事责任”是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的、人民法院依据犯罪情节轻微不需要判处刑罚，免予刑事处分。
　　这一案件中，张先生只是被公安机关行政拘留，并不是“被依法追究刑事责任”，单位辞退张先生属于违法解除劳动合同，应对张先生予以赔偿。
　　其次，如单位依据制定的规章制度辞退张先生，规章制度中应当有“被拘留”可以解除劳动合同的相关规定，单位方可依规章制度单方解除劳动合同。
　　根据张先生的主张，单位规章制度中并没有“被拘留”可以解除劳动合同的相关规定，单位辞退张先生的行为因没有依据，仍属违法解除劳动合同，应对张先生予以赔偿。
　　另外，在司法实践中，这类案件要注意两个问题：一是单位如果依据内部规章制度辞退员工，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第五十条的规定：单位的规章制度必须通过民主程序，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示，缺少这三个要素的任何一项，该规章制度即无效，不能作为单位处罚的依据。二是根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第二十八条的规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。同时，暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。
　　也就是说，劳动者即便是被刑事拘留，但是在没有被法院最终判决，和检察院做出决定前，用人单位只能暂时停止劳动合同的履行，而不能直接解除劳动合同。
　　综上所述，本案由于张先生所在单位的规章制度中没有“被拘留”可以被开除的规定，张先生也不属于“被依法追究刑事责任”的人，因而，张先生所在单位辞退张先生的行为违法，应对张先生进行相应赔偿。

北京大成（太原）律师事务所刘勇壮律师