海鸥画

【民法典具体条款】

　　第十条 处理民事纠纷，应当依照法律；法律没有规定的，可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。
　　第一百四十三条 具备下列条件的民事法律行为有效：
　　（一）行为人具有相应的民事行为能力；
　　（二）意思表示真实；
　　（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。
　　第一百五十三条 违背公序良俗的民事法律行为无效。

【案例】

　　2021年1月，女方发现男方出轨第三方。后女方委托第三方机构调查男方婚外不正当关系并签署委托合同，合同约定第三方机构向女方提供包括调查小三等“分离小三、保卫家庭”的服务，女方向第三方机构支付30万元。签署合同后，女方向第三方机构支付28万元，第三方机构虽对男方采取跟踪、偷拍等措施，但未查明第三方任何实质信息。2021年7月，女方要求与第三方机构解约并退还款项。

【法条解读】

　　在本案中女方能否要求第三方机构退还全部款项？
　　根据《合同法》第52条第4项规定，损害“社会公共利益”的合同无效。但“社会公共利益”不足以涵盖“国家利益”，为使概念更为周延，《民法典》用传统民法上的“公序良序”代替了“社会公共利益”。在合同法领域，公序良俗的本质体现为对契约自由进行限制，意在为契约自由划定界限，逾越界限从事的法律行为将不能达到预期的法律效果。
　　我们认为，公序良序包括公共秩序与善良风俗两个方面，其中公共秩序是指法律秩序，善良风俗是指法律秩序之外的道德。在现代社会，宪法是公共秩序最全面、集中的体现。因此，对公共秩序的类型化应诉诸对宪法规范的类型化。结合本案，女方与第三方机构拟通过跟踪、偷拍等方式调查男方婚外情的委托行为，实质限制、损害了宪法赋予男方的人权，有违公序良序，应当被认定无效。以上，女方有权要求第三方机构退还全部款项。

　　北京大成（太原）律师事务所律师 韩婷婷